Права селекционеров по Конвенции УПОВ

Комментарий к изучению: Настоящий модуль рассчитан примерно на 5 часов изучения.
Модуль 6: Объем права селекционера; Включенные действия и материал
Задачи:
По завершении изучения этого модуля вы должны уметь:
1)	описывать действия, в пределах объема права селекционера, которые требуют разрешения селекционера;
2)	объяснить в 50 словах, какой растительный материал охвачен правом селекционера;
3)	ссылаться на положения Статьи 14(1), 14(2) и 14(3), относительно объема права селекционера;
4)	описывать продолжительность охраны, концепцию временной охраны и их ограничения;
5)	характеризовать независимость права селекционера в отношении регулирования охраны и коммерциализации сорта. 
*

"Конвенция УПОВ" означает Акт 1991 г. Международной Конвенции по охране новых сортов растений.

Введение
В Модуле 2, мы узнали, что сорта растений, реально существующие (группы растений), которые могут оставаться неизменными при размножении. Даже лицо, имеющее только начальные знания о репродукции и размножении растений может легко воспроизводить сорт.  Это значит, что однажды выпущенный сорт, может быть размножен, т.е. материал размножения сорта может быть воспроизведен без ведома селекционера. Мы можем сравнить ситуацию с другими формами интеллектуальной собственности. Например, книга может быть перепечатана (скопирована). Однако, это может нарушать авторское право на книгу. В случае с растениями, аналогичное действие могло быть предпринято черенкованием куста розы с целью производства новых растений. Однако, сорт является реально существующим и он может размножаться даже самостоятельно.  Во многих случаях, действием, необходимым чтобы воспроизвести сорт, является - просто вырастить его и позволить ему произвести семена, клубни и т.д., которые затем можно пересеять для получения нового урожая. Для некоторых видов, плод, продаваемый фермерами после выращивания является той же частью растения, использующейся для воспроизведения сорта.  
Следующие примеры могут пояснить ситуацию. 
Пример 1:
Злаковые: Фермер, который покупает семена сорта пшеницы и выращивает урожай, получаемый из этих семян, получит урожай "зерна", которое, говоря иными словами, является просто "семенами". В этом случае, мы могли бы сказать, что только различие между размножаемым материалом (т.е., семенами) и материалом урожая (т.е., зерном) является намеренным использованием, а метод, которым это производится или "обусловливается", например, семена, которые оставляются невредимыми (целыми) для производства урожая, в то время как зерно, доставленное на мельницу, будет размолото и больше не будет жизнеспособным. Во многих случаях материал урожая может использоваться в будущем для посевов, таким образом обусловливая "зерно" в качестве "семян", оно становится семенами, т.е. материалом размножения, который охватывается правом селекционера (см. также Модуль 8 для дальнейшего понимания).
Пример 2:
Виды плодовых: Производителю фруктов надо купить только несколько растений y селекционера и путем вегетативного размножения (например, прививкой от оригинального растения на подвои) можно производить тысячи новых растений. Такая ситуация может стать даже более драматичной с использованием культуры ткани (in vitro), которая позволяет очень быстро получить большое число растений (тысячи в течение нескольких месяцев) из относительно маленького количества растительного материала.
Эти два примера показывают необходимость специального права интеллектуальной собственности, чтобы предусмотреть различные сценарии, которые могут возникнуть при использовании сортов растений в сельском хозяйстве.  

Право селекционера на материал размножения (Статья 14(1))
Право селекционера является правом в целях исключения совершения определенных действий другими лицами. Перечень действий, совершаемых с материалом размножения, которые требуют разрешения патентообладателя, приводится ниже.     Следует, однако подчеркнуть, что право селекционера не дает селекционеру права выращивать или коммерциализовать сорт.  Раздел по "Охране и использованию охраняемых сортов" ниже обращается к этому вопросу.
Конвенция УПОВ (Статья 14) устанавливает действия в отношении материала размножения (например, семена/зерно, луковицы, клубни, черенки, и т.д.) охраняемого сорта, который требует предварительного разрешения селекционера. Эти действия следующие:
производство и воспроизводство( размножение)
доведение до посевных кондиций 
предложение к продаже
продажа или иное вовлечение в коммерческий оборот
экспорт
импорт
хранение в выше перечисленных целях
Чтобы понять основное определение 'материал размножения', см. пожалуйста Фрагмент 1 по разделу в настоящем модуле, связанному с 'Исчерпанием права селекционера'.
В результате, селекционеры могут решать – использовать сорт самим или предоставить лицензию на использование сорта другой стороне(ам) на договорной основе. 
Право селекционера на растительный материал  (Статья 14(2)); и иные материалы (Статья 14(3))
Использование семян без разрешения патентообладателя инициирует распространение права селекционера в отношении растительного материала, полученного из этих семян (т.е. неразрешенное размножение материала) охраняемого сорта. Это объясняется позже, в следующих разделах.
В отсутствии распространения права селекционера на растительный материал, охраняемый сорт мог бы экспортироваться из страны A в страну В, где право селекционера не действует, без разрешения патентообладателя. Этот материал мог бы затем быть свободно воспроизведен в стране B для производства срезанных цветов (растительного материала), которые экспортируются обратно в страну A. Если срезанные цветы не подпадают под объем права селекционера, селекционер не мог бы ничего сделать, чтобы остановить такую практику. Результат мог быть таким, что селекционер был бы без вознаграждения и мог потерять свои вложения.
Конвенция УПОВ, в своей Статье 14(2), предусматривает право селекционера в отношении растительного материала, как следующее: 
Право селекционера распространяется на растительный материал,
(i) если этот материал получен посредством неразрешенного использования семян, и
(ii)  если селекционер не имел соответствующей возможности применить свое право в отношении семян.
Выводом в ситуации, описанной выше, является то, что селекционер вправе остановить импорт цветов, произведенных из растительного материала, в отношении которого он не имел возможности применить свое право селекционера

•	Сорт Х размножается в стране В
•	Экспортируется в страну А как растительный материал (т.е. срезанные цветы)
•	Обладатель сорта Х может использовать свое право на импортируемый растительный материал 

Обладатель сорта Х

•	Материал сорта Х получен в стране А и без разрешения правообладателя экспортирован в страну В, где право селекционера не действует

Страна А 						Страна В

пример

Кроме того, Статья 14(3) Конвенции УПОВ содержит необязательное положение, позволяющее члену Союза распространять объем права селекционера на продукцию, произведенную непосредственно из растительного материала, полученного путем неразрешенного использования материала размножения охраняемого сорта, если селекционер не имел соответствующей возможности применить свое право в отношении указанного растительного материала.
Положения по Статье 14(2) и (3) устанавливают, что называется  "каскадом". Понятие "каскад" применяется, чтобы селекционеры могли применить свое право только в отношении растительного материала, только если они были не в состоянии применить свое право в отношении семян, а также, чтобы они могли применять свое право только в отношении продуктов, произведенных непосредственно из растительного материала, только если они не имели возможности применить свое право в отношении указанного растительного материала.
Вопрос для самооценки (S AQ)
SAQ 1. Приведите два способа, по которым селекционер охраняемого сорта может применить свое право?
Тип Вашего ответа:

Ответ SAQ 1
Селекционер может исключить других из совершения действий, являющихся предметом разрешения (т.е. использовать сам охраняемый сорт), либо он может предоставить лицензии другой стороне(нам) на договорной основе. 
[Конец SAQ 1]
Вопрос для самооценки (S AQ)
SAQ 2. Перечислите семь действий, которые селекционер охраняемого сорта может запретить (контролировать) в отношении семян своего сорта?
Тип Вашего ответа:

Ответ SAQ 2:
В соответствии со Статьей 14 Акта 1991 г. Конвенции УПОВ, следующие действия могут быть предотвращены селекционером охраняемого сорта:
Производство и воспроизводство (размножение)
Доведение до посевных кондиций
Предложение к продаже
Продажа или иное вовлечение в коммерческий оборот
Экспорт
Импорт
Хранение в выше перечисленных целях
[Конец SAQ 2]

Продолжительность охраны
Минимальный период охраны (см. Статью 19) устанавливается для обеспечения адекватного стимулирования долгосрочных инвестиций, которые необходимы в селекции растений. Этот период начинается с даты официального предоставления охраны. 

Деревья и виноград	25 лет	
Другие растения	20 лет	
Временная охрана
В Модуле 5, мы узнали о сути ООС-испытания. Стало ясно, что экспертиза может занимать достаточно много времени (обычно один или два года), поэтому селекционеру предоставляется некая охрана на период между подачей заявки и предоставлением права селекционера. Конвенция УПОВ предусматривает (Статья 13), что в отношении периода между подачей, или опубликованием заявки, и предоставлением права селекционера, селекционер вправе получить хотя бы, справедливое вознаграждение в течение этого периода от любого лица, совершающего действия, на которые оно обязано просить у селекционера разрешение, как предусмотрено в Статье 14 Конвенции УПОВ.
Эта временная охрана имеет действие только, если охрана предоставляется, т.е. если заявка отклоняется, временная охрана недоступна. 
Охрана и использование охраняемых сортов
Использование сорта является независимым мероприятием, регулирующим производство, сертификацию и маркетинг материала сортов (Статья 18).  Независимо от того, является ли сорт охраняемым или нет, могут быть положения законодательства, которым он должен удовлетворять до того, как сорт может быть выпущен в торговый оборот, например,  законы по охране окружающей среды (например, касательно выпуска генетически модифицированного сорта/или требований регистрации, включающих минимальный уровень агрономических действий, (например, урожайность, болезнеустойчивость).
Таким образом, могла быть возможной следующая ситуация:
Сорт A:    охраняемый и может выращиваться
Сорт B:    охраняемый, но не может выращиваться, по причине иных законов (например, в силу законодательства по окружающей среде)
Сорт C:     неохраняемый, и может выращиваться
Сорт D:    неохраняемый и не может выращиваться, из-за иного (не касающееся права селекционера) законодательства, (например, в силу проблем с регистрацией сорта, законов охраны окружающей среды)

Исчерпание права селекционера
Право селекционера не распространяется на действия, в отношении любого материала (см. Фрагмент 2) охраняемого сорта (Статья 16) или иных сортов, охваченных объемом охраны сорта, который, продавался или вовлекался селекционером или с его согласия в коммерческий оборот иным способом на территории заинтересованного члена Союза, или любого материала, полученного из указанного материала,  если такие действия: 
(i)     не связаны с последующим размножением данного сорта или
(ii) не связаны с вывозом материала сорта, который позволяет размножить сорт в стране, где сорта данного ботанического рода или вида не охраняются, за исключением вывоза в целях потребления (Статья 16).
Правило исчерпания, находящееся в ведении закона об интеллектуальной собственности, нацелено на обеспечение того, чтобы обладатели прав селекционера могли применять свое право - и получать вознаграждение – только однажды на каждом этапе размножения. Правило исчерпания также гарантирует, что право селекционера предотвращает дальнейшее или несанкционированное размножение сорта, право на который не истекло.
Фрагмент 1 Материал размножения
Материал размножения не определяется в Конвенции УПОВ. Очевидными примерами являются семена, клубни и черенки.  Хотя, возможно, что части растений иных, чем те, которые обычно используются для производства или воспроизводства сорта могли бы использоваться в целях размножения. Например, ткани растения, полученные из листа могут быть размножены методом культуры ткани для производства клона растения, от которого взят лист. Лист – это нетипичный материал размножения;  тем не менее, в данном случае, в силу его использования в качестве источника материала для клонирования растений (т.е., чтобы размножить сорт), он может рассматриваться как материал размножения.   Поэтому, материал размножения сорта охватывает любое растение или часть растения, которое используется для производства и воспроизводства сорта. 

Фрагмент 2 Материал в связи с исчерпанием права селекционера 
Статья 16 Акта 1991 г. Конвенции УПОВ уточняет, что в качестве "материала" сорта в связи с положениями по исчерпанию права селекционера, следует понимать следующее:
"[Значение термина  "материал"] Для целей пункта (1), термин "материал" применительно к сорту означает:
(i)   семенной материал любого рода,
(ii)   растительный материал, включая целые растения и части и 
(iii)   любой продукт, полученный непосредственно из растительного материала ”
Вопрос для самооценки (SAQ) 
SAQ 3. Вправе ли селекционер приостановить коммерциализацию:
(a)	зерна, произведенного из законно приобретенных семян своего охраняемого сорта. Объясните.  
(b)	Семян, полученных из законно приобретенных семян своего охраняемого сорта. Объясните. 
Тип Вашего ответа:

Ответ SAQ 3:
Ответ (a): Нет, потому что это является растительным материалом, полученным из семян, которые были проданы с разрешения селекционера, поэтому его право исчерпано. (см. Статью 16 Конвенции УПОВ).
Ответ (b): ДА, потому что производство семян, даже из семян, которые были проданы селекционером охраняемого сорта, предполагает дальнейшее размножение охраняемого сорта, поэтому право селекционера распространяется на "новое производство" семян. См. Статью 16(1) (i).
[Конец SAQ 3]
[Конец Модуля 6]

Окончание тест-модуля - Модуль 6
Q1.   Для фермеров, имеющих законно приобретенный посадочный материал охраняемого сорта, какие их следующих действий устанавливают нарушение права селекционера?
a.	производство урожая зерна для потребления
b.	продажа зерна урожая
с   продажа зерна урожая  в качестве семян соседям 
Q2.   Для потребителей, имеющих законно приобретенный материал охраняемого сорта, какое из следующих действий устанавливает нарушение права селекционера?
a.	потребление приобретенной продукции 
b.	выращивание его на своем собственном участке (напр., картофеля)
с    предпринимать черенкование для закладки сада (напр., роз)
d.   продавать цветы, произведенные в розовом саду, упомянутом в пункте 'c' выше
Q3.   Следующие два вопроса базируются на таком сценарии:   Селекционер подал заявку на право селекционера по сладкому перцу сорта 'Hollywood' 10 января 1999 г. в государстве-члене УПОВ, связанном настоящей Конвенцией УПОВ. Заявка была опубликована 19 мая 1999 г., 25 октября 2000 г. право селекционера на сорт  'Hollywood' предоставлено на 20 лет.
Когда право селекционера заканчивается?
a.	25 октября 2005
b.	25 января 2005
с   25 октября 2020
d.	10 января 2019
e.	19 мая 2019
Q4.   Используя сценарий вопроса 3, какой период предусматривает временная охрана?
a.	25 октября 2000 – 10 января 2001
b.	10 января 1999 – 25 октября 2000
с   10 января 1999 – 25 октября 2005
d.	15 января 1999 – 25 октября 2020
e.	10 января 1999 -10 января 2019

Q5.   Селекционер применяет право селекционера в стране A. По сведениям, указанным в заявке, установлено, что сорт является генетически модифицированным (трансгенным) сортом, который включает выработку особого белка, который обеспечивает устойчивость к насекомым. Которая из следующих установок соответствует Конвенции УПОВ, относительно заявки?
a.	Заявка должна быть отклонена, потому что трансгенный признак требует осуществления  определенной сертификации и регулирования производства. 
b.	Компетентный орган страны A может предоставить право селекционера после экспертизы заявки, если сорт удовлетворяет требованиям Статьи 5 Конвенции УПОВ
с После установления, что сорт соответствует требованиям отличимости, однородности и стабильности, а также снабжен соответствующим наименованием, предоставление права селекционера выполняется при условии, что трансгенный признак разрешен к коммерциализации. 
d. Заявка должна быть рассмотрена вместе с законами по окружающей среде в стране A.

Q1 Ответ:
(c) это является действием, связанным с продажей материала  (семян) охраняемого сорта, которое устанавливает нарушение права селекционера (предусмотренного Статьей 14(1) Конвенции УПОВ).
Неверный ответ (a), не устанавливает нарушение права селекционера, потому что семена, от которых этот растительный материал был получен, были законно приобретены, поэтому селекционер исчерпал свое право и право селекционера не распространяется на этот растительный материал. (см. Статью 16(1)).
Неверный ответ (b), не устанавливает нарушение права селекционера, потому что семена из которых получен этот растительный материал, были законно приобретены, поэтому право селекционера не должно распространяться на этот растительный материал. (см. Статью 16(1)).
Q2 Ответ:
(d)	устанавливает нарушение права селекционера, потому что срезанные цветы являются растительным материалом, полученным из материала размножения (например, черенкование) по которому селекционер не имеет шанса применить свое право (т.е. цветы, полученные из растений охраняемого сорта, полученного от размножения материала размножения).
Неверный ответ (a) не является охваченным правом селекционера, также не подразумевает размножение материала размножения охраняемого сорта. 
Неправильный ответ (b) не охватывается правом селекционера. Оно могло применяться в отношении размножения или воспроизводства материала охраняемого сорта, но подпадает или может  подпадать под Статью15(1)(i).
Неверный ответ (c) подразумевает действие, осуществляемое в личных и некоммерческих целях, исключенное из объема права селекционера положениями Статьи 15(1)(i).
Q3 Ответ:
(c) 25 октября 2020 г. Право селекционера на 'Hollywood' было предоставлено 25 октября 2000 г. на период в 20 лет. Таким образом охрана заканчивается 25 октября 2020 г.
Q4 Ответ:
(b) С 10 января 1999 по 25 октября 2000 г. Временная охрана охватывает период с даты подачи заявки  (10 января 1999 г.) или с даты публикации (19 мая 1999 г.) – в зависимости от соответствующего законодательства – до даты предоставления права селекционера (25 октября 2000 г.).

Q5  Ответ:

(b) Правильный, потому что условия Статьи 5 (требования отличимости, однородности и стабильности и предложения соответствующего наименования) Конвенции УПОВ соблюдены, право селекционера должно быть предоставлено. 
(a), (c) и (d) не верны, потому что Статья 18 Конвенции УПОВ предусматривает независимость между предоставлением права селекционера и правилами производства, сертификации и маркетинга материала сортов. Если условия на предоставление права селекционера полностью соблюдены (Статья 5 Конвенции УПОВ), право должно быть предоставлено.