Право селекционера в соответствии с Конвенцией УПОВ* 
Комментарий к изучению: Настоящий модуль занимает примерно 5 часов изучения                     
Модуль 8: Исключения из права селекционера и ограничения его осуществления:
Задачи:
По завершении изучения Вы должны уметь:
1) 	коротко характеризовать обязательное исключение из права селекционера согласно Cтатье  15 Конвенции УПОВ;
2)	коротко характеризовать необязательное исключение и фермерскую льготу в соответствии со статьей 15 Конвенции УПОВ;
3)	приводить ограничения осуществления права селекционера, ссылаясь на Статью 17 Конвенции УПОВ;
4)	объяснять как Статья 14 Конвенции УПОВ соотносится с исключениями и ограничениями в отношении права селекционера
*

"Конвенция УПОВ" означает Акт 1991 г. Международной Конвенции УПОВ по охране новых сортов растений.

1.      Введение 
В Модулях 6 и 7, мы рассмотрели право селекционера, т.е. минимальный перечень действий, которые требуют разрешения правообладателя. В Модуле 8 мы подойдем  к праву селекционера с другой точки зрения, которой являются действиям, которые в силу определенных обстоятельств, могут не подпадать под объем права селекционера, т.е., являются исключениями, которые не требуют или могут не требовать разрешения правообладателя. Соответствующие положения Конвенции УПОВ, под которые подпадают эти исключения, находятся в Статье 15 "Исключения из права селекционера" (обратитесь к Статьe 15).
2.      Исключения  из права селекционера
Конвенция УПОВ учреждает обязательное и необязательное исключения.
2.1    Обязательное исключение
Члены УПОВ должны предусматривать такие исключения. Обязательные исключения устанавливаются в Статье 15(1):

•	действия, совершаемые в личных некоммерческих целях;
•	действия, совершаемые в экспериментальных целях;
•	действия, совершаемые с целью создания новых сортов и, за исключением тех случаев, когда применяются положения Статьи  14(5), на действия, указанные в Статье 
 14(1) - (4),  совершаемые с такими  сортами.
•	
2.1.1	Действия, совершаемые в личных некоммерческих целях

Фрагмент 1

Формулировка Статьи 15(1)(i) указывает, что действия, которые совершаются и в личных и некоммерческих  целях охватываются исключением (см. Фрагмент 1 ниже). Таким образом, действия не –личные, даже совершаемые в некоммерческих целях, могут быть вне объема исключения. Более того, формулировка отмечает, что действия  личные, предпринимаемые в коммерческих целях, не подпадают под исключение (см. Схему 2).

Действия возможно подпадающие под объем исключения  по Статьe

(*) Следующие пояснения  приводятся, чтобы проиллюстрировать некоторые действия, которые могут  быть охвачены  исключением по Статье 15(1)(i)
Формулировка Статьи 15(1)(i) предполагает, что могло быть позволено размножение сорта садоводом-любителем для использования исключительно в его собственном саду (т.е. никакой материал сорта не предоставляется другим лицам), поскольку это может установить действие, которое было и в личных, и в некоммерческих целях. В равной степени, например, размножение сорта фермером исключительно для получения урожая на продовольственные цели, который должен быть полностью использован этим фермером и его иждивенцами, проживающими на этой ферме, может рассматриваться членом УПОВ как  подпадающее в смысле действий, совершаемых в личных и некоммерческих целях. Поэтому, действия, включая, например, "натуральное хозяйство", если они устанавливают действия, совершаемые в личных и некоммерческих целях, могут рассматриваться членом УПОВ, как исключенные из объема права селекционера.

Фрагмент 2 
Действия, возможно не подпадающие под объем исключения по Статье 15(1)(i)(*)
(*)  Следующие пояснения  приводятся для иллюстрации некоторых действий, которые могут  быть не охвачены исключениями по Статье 15(1)(i)
Формулировка Статьи 15(1)(i) определяет, что действия, совершаемые как в личных, так и в некоммерческих целях, охватываются исключением. Таким образом, действия не личные, даже, если они совершаются в некоммерческих целях, могут быть вне объема исключения.  В этой связи, сторона, представляющая материал размножения охраняемого сорта другой стороне, могла бы рассматриваться как  занятая не в личных действиях, безотносительно того, производилась ли какая-либо оплата за этот материал и, потому  эти действия не  охватываются исключением. Более того, формулировка указывает, что личные действия, которые, предпринимаются в целях коммерческих,  не подпадают под исключение. Таким образом, фермер, сохраняющий свои собственные семена  на своей собственной ферме мог бы рассматриваться, как занятый в личном действии, но это действие может рассматриваться, чтобы не быть охваченным исключением, если, например, он впоследствии коммерциализировал материал урожая сорта. Отдельное необязательное исключение (см. Статью 15(2)) создано в Конвенции в отношении сохраняемых на ферме семян.  
2.1.2	Действия, совершаемые в экспериментальных целях
Использование охраняемого сорта в целях экспериментальных не охватывается правом селекционера.
2.1.3	Действия, совершаемые в целях выведения других сортов, и, за исключением тех случаев, когда применяются положения Статьи 14(5), на действия, указанные в Статье 14(1) - (4), совершаемые в отношении таких других сортов. (см. Модуль 7),  

Исключение по Статье 15(1)(iii) устанавливает, что
"Статья 15 
Исключения из права селекционера
"(1)   [Обязательные исключения]   	
"(iii) действияa, совершаемые в целях создания новых сортов,   и,  за  исключением тех случаев, когда  применяются положения Статьи 14(5),  на действия, указанные в Статье 14(1)  -  (4), совершаемые с такими сортами."
Это является основополагающим элементом системы охраны сорта УПОВ (см. Фрагмент 3) и известно как "привелегия селекционера",  в соответствии с чем, нет никаких ограничений по использованию охраняемых сортов для целей выведения новых сортов растений. 
"Статья 15 
Исключения в праве селекционера
"(1)   [Обязательные исключение]   	
"(iii)   [...] и,  за  исключением тех случаев, когда  применяются положения Статьи 14(5),  на действия, указанные в Статье 14(1)  -  (4), совершаемые с такими сортами."
Вторая часть Статьи 15(1)(iii) уточняет, что, за исключением отдельных сортов, представленных в Статье 14(5), т.е., производных по существу сортов; сортов, которые не являются явно отличимыми от охраняемых сортов и сортов, производство которых  требует повторного использования охраняемого сорта (см. Модуль 7), коммерциализация новых полученных сортов осуществляется без разрешения правообладателя охраняемого сорта, используемого при создании этих новых сортов. 
Следующая схема представлена для иллюстрации простой теоретической ситуации, когда селекционер хочет использовать охраняемый сорт А и неохраняемый сорт B для выведения нового сорта С. Схема демонстрирует, что не требуется никакого разрешения для селекции сорта С, более того, коммерциализация сорта С не потребовала бы разрешения селекционера сорта А, за исключением, если сорт С – является  производным по существу сортом, или сорт, который требует повторного использования охраняемого сорта А или сорта, который не явно отличим от охраняемого сорта А (см. Статью 14 (5).

•	за исключением: производных по существу сортов;
сортов, которые требуют повторного использования охраняемого сорта (сорта А); и
сортов, не явно отличимых от охраняемого сорта (сорта А)

Селекционер 3

КОММЕРЦИАЛИЗАЦИЯ

Никакого разрешения  не требуется

Никакого разрешения  не требуется

Сорт С

Никакого разрешения  не требуется

Никакого разрешения  не требуется

Селекционер  2

Селекционер 1

Сорт В

Охраняемый 
Сорт А

Фрагмент 3 
“Исключение из права селекционера” Статья  15(1)(iii)
"Статья 15 
Исключения из права селекционера
"(1)   [Обязательное исключение]   	
"(iii)   действия, совершаемые в целях создания новых сортов, и, за исключением тех случаев, когда применяются положения Статьи  14(5), на действия, указанные в Статье 14(1)  - (4), совершаемые с такими сортами."
УПОВ уже выразил важность этого особого исключения в ответе УПОВ на Уведомление Исполнительного секретаря Конвенции по биологическому разнообразию (КБР), от 26 июня 2003 г., одобренного Советом УПОВ, который, в заключении устанавливает следующее:   
       […]
"17. УПОВ считает, что селекция растений является фундаментальным аспектом существенного использования и развития генетических ресурсов. Существует мнение, что доступ к генетическим ресурсам является ключевым требованием  для жизнеспособного и существенного прогресса  в селекции растений. Концепция  'исключения из права селекционера' в Конвенции УПОВ, в соответствии с которой, действия, совершаемые в целях выведения других сортов не являются предметом какого-либо ограничения, отражает точку зрения УПОВ, что мировому сообществу селекционеров необходим доступ ко свеем формам селекционного материала, чтобы способствовать наибольшему прогрессу и тем самым максимизировать использование генетических ресурсов во благо общества, …”

2.2    Необязательное исключение
Статья 15(2) Конвенции УПОВ представляет необязательное исключение,  "фермерскую льготу". Это позволяет членам Союза исключать, например, сохраняемые на ферме семена, из объема права селекционера, согласно определенным условиям (обратитесь к Статье 15(2)):
Мы рассмотрим три аспекта, включенных в это исключение, это:
- фермерское хозяйство, если это имеет место;
- продукция урожая: впоследствии используемая в качестве растительного материала;
 - ограничения и соблюдение (права селекционера).
2.2.1	Фермерское хозяйство
Фермерская льгота ограничивается в отношении следующего разрешения: "фермерам использовать для целей размножения на своих собственных фермах растительный материал, полученный ими в результате посадки на своих собственных земельных участках охраняемого сорта или сорта, на который распространяются положения Статьи  14(5)(a)(i) или (ii)". (подчеркивание добавлено для усиления)
Формулировка Конвенции уточняет, что фермерская льгота связана с использованием растительного материала фермером на своей собственной ферме. Таким образом, фермерская льгота не может рассматриваться членами УПОВ для распространения на передачу растительного материала другому фермеру для использования в целях размножения.
2.2.2	Растительный материал
Статья 15(2) устанавливает, что «каждая Договаривающаяся Сторона может [...] ограничивать право селекционера в отношении любого сорта, с тем чтобы позволить фермерам использовать для целей размножения  на своих собственных земельных участках растительный материал, полученный ими в результате посадки на своих собственных земельных участках охраняемого сорта или сорта, на который распространяются положения Статьи 14(5)(a)(i) или (ii)". (подчеркивание добавлено для усиления).
Эта формулировка показывает, что фермерская льгота может рассматриваться  в отношении культур, растительный материал которых используется для целей размножения, например, мелко-зерновые злаки, где зерно урожая равно может использовано как семена, т.е. как материал размножения.  
2.2.3	Ограничения  и соблюдение (прав селекционера)
Статья 15(2) устанавливает, что  “Без учета положений Статьи 14, каждая Договаривающаяся сторона в разумных пределах и при условии соблюдения законных интересов селекционера, может ограничивать право селекционера [...]."(подчеркивание добавлено для усиления) 
В случае, если решается, что фермерская льгота  была бы соответствующей, могут рассматриваться различные факторы в отношении разумных пределов и сохранения законных интересов селекционера. В этом отношении, любое законодательство, которое могло бы влиять на этот вопрос, включая то, что существует вне закона о правах селекционера, может быть также принято во внимание. 
В связи с введением разумных пределов и соблюдения законных интересов селекционера в рамках законодательства по правам селекционера, приведенные ниже факторы, среди прочего, могут быть рассмотрены в целях наглядности:
Размер фермы/площади культуры (см. Фрагмент 4)
Пропорция или объем урожая культуры (см. Фрагмент 5)
 Фрагмент 4
 "Фермерская льгота" Статья 15(2) 
Разумные пределы и соблюдение  законных интересов селекционера
Размер фермы / площадь культуры
Примером фактора, который мог бы использоваться для установления разумных пределов и сохранения законных интересов селекционера является размер фермерского хозяйства или, альтернативно, площадь интересующей культуры, выращиваемой фермером. Так, "малым фермерским хозяйствам" с небольшими фермами (или небольшими площадями под культурами) могло быть разрешено использовать сохраняемые на ферме семена в другом объеме и  с иным уровнем вознаграждения селекционерам, чем "крупным фермерам". Хотя, размер фермерского хозяйства (или площади культуры), определяющий  малую ферму может отличаться, при рассмотрении разумных пределов и соблюдении законных интересов селекционера для каждого члена Союза. Например, в Стране A, фермеры с фермерскими хозяйствами (или площадью пашни) менее 10 га могли занимать только 5% производства культуры X. Таким образом, в стране A, установление уровня в 10 га для малых фермеров и разрешения малым фермерам платить пониженное или нулевое вознаграждение по культуре X, могло бы иметь только небольшое влияние на вознаграждение, в целом, селекционеров. Напротив, в стране B, фермеры с хозяйствами (или площадями пашни) менее 10 га культуры  X, могли составлять 90% производства. Таким образом, в стране B, установление уровня в 10 га для малых фермеров и разрешение малым фермерам уплачивать пониженное или нулевое вознаграждение по культуре X, могло бы иметь большое влияние на общее вознаграждение селекционеров. Оценка того, может ли такой подход являться разумным ограничением и соответствовать соблюдению законных интересов селекционера, нуждается в обсуждении в увязке с  соответствующим законодательством интересуемого члена Союза. 
 Фрагмент 5
 "Фермерская льгота" Статья 15(2) 
Разумные пределы и соблюдение законных интересов селекционера
Пропорция или объем урожая культуры
Примером фактора, который мог бы рассматриваться в связи с разумными пределами и соблюдением  законных интересов селекционера является пропорция или количество растительного материала, который мог быть предметом фермерской льготы.  Так, например, член Союза мог бы выбрать для спецификации максимальный процент урожая культуры, который фермер может использовать для последующего размножения.  Определенный процент мог бы варьировать  в отношении размера фермы (или площади пашни) и/или уровня вознаграждения в качестве процента стандартного вознаграждения, определенного в отношении  пропорции сохраняемых на ферме семян, используемых фермером. Более того, количество растительного материала культуры, к которому применяется фермерская льгота, мог бы устанавливаться в отношении количества материала размножения охраняемого сорта, полученного фермером, количества  соответствующего тому, чтобы засеять площадь фермы или количества, чтобы его рационально употребить фермером и его иждивенцами. Количество могло быть выражено как максимальная посевная площадь, которая может быть засеяна, используя растительный материал. 
Охрана сорта растения способствует выведению новых сортов и это может само по себе привести к изменениям в пропорции растительного материала, используемого для последующего размножения (сохраняемые на ферме семена) интересующей культуры. Более того, развитие фермерских практик и селекции, а также методик размножения, также, как и экономическое развитие могло бы привести к изменениям в количестве растительного материала, используемого для дальнейшего размножения. Так, член Союза мог бы, например, ограничить объем сохраняемых на ферме семян до таких размеров, которые были известной практикой до введения охраны сорта. 
3.      Ограничения по праву селекционера
Ограничения по праву селекционера установлены в Статье 17 Конвенции УПОВ (обратитесь к Статье 17) 

Вопросы для самооценки
SAQ 1:  Пожалуйста отметьте в следующих случаях, является исключение обязательным или необязательным отметкой  "X"  в надлежащей графе.

Исключения 	Обязательное	Необязательное	
(a) Действия, совершаемые в личных и некоммерческих целях			
(b) Действия, совершаемые в целях выведения других сортов, и за исключением случаев, если применяются положения Статьи 14(5, на действия, указанные в Статье 14(1) - (4) в отношении таких других сортов			
(c)    Действия, совершаемые в экспериментальных целях			
(d) Использование фермером в целях размножения на своих собственных фермах растительного материала, который он получил, выращивая на своих собственных фермах, охраняемого сорта или сорта, охваченного Статьей 14(5)(a)(i) или (ii)			
Ответы SAQ1:
(a)	Обязательное
(b)	Обязательное
(c)	Обязательное
(d)	Необязательное
(b)	
Вопросы для самооценки (SAQ)

SAQ 2: Пожалуйста, отметьте случаи ниже, подпадают ли они под исключения Статьи 15 или нет, указывая 'ДА' и 'НЕТ'. В случае подтверждения, пожалуйста укажите пункт и подпункт Статьи 15, который предусматривает исключение.  (См. пример ниже)
Пример

СЛУЧАИ		
(a)     Использование охраняемого сорта  для исследований 	ДА, Статья 15(1)(ii)	
(b)     Вовлечение семян охраняемого сорта в коммерческий оборот	НЕТ	

СЛУЧАИ		
(a)     Использование охраняемого сорта  для исследований  в университете 		
(b) Использование охраняемого сорта  для исследований в селекционном процессе для создания другого сорта  		
(c) Выращивание сорта семьей для производства продуктов питания для себя		
(d) Хранение фермером части урожая зерна охраняемого сорта сои для использования в качестве семян тем же фермером в следующем сезоне согласно положениям, предусматриваемым соответствующим  законом 		
(e) Доведение части урожая семян охраняемого сорта сои фермером до кондиций в целях продажи  их другим фермерам  в следующем сезоне 		
Ответы SAQ2:
(a)	ДА, Статья 15(1)(ii)
(b)	ДА, Статья 15(1)(iii)
(c)	ДА, Статья 15(1)(i)
(d)	ДА, Статья 15(2)
(e)	НЕТ
[Конец Модуля 8]

Окончание Тест-Модуля - Модуль 8
Q1.      Фермер небольшого хозяйства в стране A возделывает охраняемый сорт пшеницы под названием "Kalos",   высевая семена, приобретенные на законном основании.   В этой стране только малым фермерам позволяется сохранять материал урожая охраняемых сортов для использования в целях размножения на своих собственных фермах без нужды просить разрешения селекционера этого охраняемого сорта.  Пожалуйста, отметьте какие из случаев ниже,  требуют разрешения правообладателя  сорта Kalos.
a.	Фермер сохраняет часть растительный материала для использования в качестве семян на своей небольшой ферме. 
b.	Для использования зерна для собственного потребления. 
с   Фермер сохраняет часть семян растительного материала на своей собственной ферме для посева  совместно с другими фермерами на отдельном небольшом участке, который они арендовали, с целью доведения до семенной кондиции урожая зерна и продажи в качестве семян в следующем сезоне. 
d.   Фермер небольшого хозяйства использует часть законно-приобретенных семян вместе  с семенами других сортов на общественной земле, чтобы совместно с другими фермерами вывести новый сорт пшеницы. 
Q2.      Национальный исследовательский институт  разрабатывает новую методологию для измерения содержания протеина в зерне пшеницы.  Семена 35 различных сортов  используются в этой  работе, один из которых -  "Kalos". Требуется ли Национальному  исследовательскому институту получать разрешение правообладателя сорта   Kalos?
a.	Да
b.	Нет

Q1 Ответ:
(c) Разрешение правообладателя  на сорт Kalos требуется. В данном случае исключение по фермерской льготе не приемлемо. Во-первых, растительный материал, сохраняемый фермером в целях размножения, разделяется с другими фермерами, что противоречит положениям Статьи  15(2).  Во-вторых, использование этого растительного материала не в целях размножения  для   этих же фермерских хозяйств, но для производства материала размножения в целях продажи. Этот случай следует рассматривать как использование, совместно с другими фермерами, растительного материала для производства материала размножения, с целью вовлечения его в коммерческий оборот. 
Неверный ответ (a) Поскольку в стране A только малым фермерам позволяется сохранять растительный материал охраняемых сортов для целей размножения на своих собственных фермах без необходимости  разрешения  селекционера сорта (что является формой исполнения положений Статьи  15(2) Конвенции УПОВ), в этом случае разрешение правообладателя сорта Kalos не требуется. 
Неверный ответ  (b) Это не охватывается правом селекционера, поэтому разрешение не требуется. 
Неверный ответ (d) Использование охраняемых сортов для целей селекции других сортов является одним из обязательных исключений из права селекционера, поэтому разрешение правообладателя сорта Kalos не требуется (см. Статью 15(1)(iii)).
Q2 Ответ:
(b) Данная ситуация может рассматриваться как подпадающая под действия, совершаемые в экспериментальных целях, поэтому разрешение правообладателя на сорт Kalos не требуется. (см. Статью 15(1)(ii)).